Процедура отчуждения акции закрытого акционерного общества, как и в товариществе с ограниченной ответственностью, связана с соблюдением определенных формальностей, что также вызвано сохранением в ЗАО личного элемента во взаимоотношениях среди участников. Акционер, желающий продать свои акции, если иное не предусмотрено учредительными документами, обязан предложить их другим участникам или самому обществу. Если акционеры отказались от их приобретения, он вправе с согласия общества или при неполучении ответа в течение месяца со дня запроса реализовать акции третьим лицам. Представляется очевидным, что установленный законодательством механизм отчуждения акций закрытого общества не содержит основной идеи - права преимущественной покупки, которым должны обладать остальные акционеры. В такой же формулировке право акционеров сводится, по сути, к праву первого отказа, которое уже по своему содержанию. Применимо к ЗАО должен быть использован механизм, предложенные нами - «Участники хозяйственных товариществ».
Открытое акционерное общество. Им признается акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Оно вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законодательством.
Открытое акционерное общество по законодательству Республики Казахстан является классической формой анонимного юридического лица, объединения капиталов, в котором личность участника не имеет значения. Отсюда - ряд важных последствий:
- отсутствие ограничений числа участников;
- отсутствие обязанности перерегистрировать общество при изменении состава участников;
- обязательная публичная отчетность.
Учитывая, что отношения среди участников перестают иметь сколько-нибудь доверительный характер, предусмотрено, что при участии акционера-физического лица в голосовании на общем собрании посредством представителя, полномочия последнего должны подтверждаться нотариально удостоверенной доверенностью.
Между тем, следует отметить один важный момент; открытая подписка на акции общества не допускается до полной оплаты уставного фонда. Иначе говоря, при создании общества все его акции подлежат выкупу самими учредителями. Это дает основание говорить о том, что создание открытого общества производится в порядке, установленном для закрытого акционерного общества. Данное правило, как оно толкуется специалистами, должно исключить возможность продажи ничем не обеспеченных акций и формирования уставного фонда без участия учредителей. Однако, думается, эта мера вряд ли может оказаться сколько-нибудь действенной по следующей причине. Ограничения на открытую подписку на акции установлены лишь при первичном их размещении. Говорить же об обеспеченности акции дополнительных эмиссий, тем более, если она превышает первичную в несколько раз, уже не приходится.
3. Дочернее хозяйственное товарищество и зависимое акционерное общество
Дочерние и зависимые хозяйственные товарищества не являются формой хозяйственного товарищества и, следовательно, самостоятельной формой юридического лица. Причина же появления их в законодательстве - защита интересов кредиторов и акционеров обществ, оказавшихся под влиянием других предпринимательских организаций.
Дочернее хозяйственное товарищество. Хозяйственное товарищество признается дочерним, если другое хозяйственное товарищество: 1) в силу преобладающего участия в его уставном фонде; 2) либо в соответствии с заключенным между ними договором; 3) либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким товариществом.
Для того, чтобы отнести хозяйственное товарищество к основному, необходимо наличие хотя бы одного из названных трех признаков. На практике вызывает сложности толкование вопроса о преобладающем участии. Дело в том, что такое преобладание может быть как абсолютным, так и относительным. Абсолютное преобладание возможно при наличии такой доли или пакета акций, которые обеспечивали бы контрольное участие, то есть 50% плюс один голос. Второй вариант толкования - преобладание относительно других участников, не требующее контрольного пакета (например, наличие 12% уставного фонда, тогда как у остальных участников доли не превышают 10%). Именно второй точки зрения придерживаются авторы Комментариев части первой ГК РФ под руководством Брагинского М.И. (М., 1995 г.) и под редакцией Садикова О.Н. (М., 1995 г.).
Российский ГК в отличие от казахстанского прямо допускает возможность передачи по договору полномочий исполнительного органа акционерного общества другой коммерческой организации. Такая ситуация по общему смыслу законодательства возможна и в Казахстане, например, в силу договора с управляющей компанией. Этот случай является примером, когда основное хозяйственное товарищество в соответствии с договором может определять решения, принимаемые дочерним товариществом. Иные основания для влияния могут возникать при предоставлении кредита, посредством залога, направления своих представителей в исполнительный или наблюдательные органы товарищества и так далее. Таким образом, наличие статуса дочернего или основного хозяйственного товарищества не зависит от строго формальных признаков и может быть доказано в судебном порядке. При этом совсем не является обязательным стабильность наличия возможности определять решения. С точки зрения ответственности основного хозяйственного товарищества важно лишь, чтобы оно являлось таковым в момент заключения соответствующего договора.
Признание же хозяйственного товарищества основным может повлечь для него важные последствия. Во-первых, оно отвечает субсидиарно с дочерним по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний основного XT. Во-вторых, в случае банкротства дочернего хозяйственного товарищества по вине основного последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. В-третьих, если иное не предусмотрено законодательными актами, остальные участники дочернего товарищества вправе требовать возмещения основным товариществом убытков, причиненных по его вине дочернему товариществу.
К сожалению, соответствующие нормы ГК РК изложены не совсем удачно, что усложняет возможность привлечения основного товарищества к ответственности. Так, по смыслу части второй пункта 2 статьи 94 ГК РК для привлечения основного товарищества к субсидиарной ответственности необходимо одновременно наличие следующих условий:
- хозяйственное товарищество должно являться (быть признано) основным;
- обязательно наличие договора, по которому основное XT имеет право давать дочернему обязательные для исполнения указания;
- сделка должна быть заключена дочерним товариществом именно во исполнение таких указаний.
Таким образом, для привлечения основного товарищества к ответственности необходим факт договорных отношений между ним и дочерним товариществом. Учитывая же, что наиболее распространенным основанием для возникновения возможности определять решения, принимаемые дочерним товариществом, является преобладающее участие в уставном фонде, на наш взгляд, указанный факт (второе условие) делает эту норму практически недействующей.
Российский кодекс (ст. 105) пытается решить эту проблему не только более разумно, но и более строго: основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним (выделено автором - С.К.), обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. То есть здесь мы видим, что наличие договора между основным и дочерним товариществами (в терминологии ГК РК) не является обязательным основанием. Это, скорее, частный случай. Второе же отличие от казахстанского ГК - установление солидарной, а не субсидиарной ответственности основного товарищества.
Что касается форм хозяйственных товариществ, то дочерними могут являться лишь ТОО, ТДО и АО, так как участниками полных товариществ, как и полными участниками коммандитных товариществ могут быть только граждане, а вкладчики коммандитных товариществ по своему статусу просто лишены возможности каким-либо образом определять решения товарищества.
Зависимое акционерное общество. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более двадцати процентов его голосующих акций. В отличие от дочернего в роли зависимого может выступать лишь акционерное общество; участвующим же (или преобладающим) может быть любое юридическое лицо. Признание юридического лица в качестве преобладающего по отношению к зависимому акционерному обществу обязывает первое незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций в порядке, предусмотренном законодательными актами.
Гражданский кодекс РК ограничивает взаимное участие акционерных обществ в уставных фондах друг друга 25 процентами каждого из уставных фондов. Однако, специальными законодательными актами может быть предусмотрено иное. Тем не менее, следующее правило, установленное ГК, носит исключительно императивный характер: взаимно участвующие акционерные общества не могут пользоваться более чем 25 процентами голосов на общем собрании акционеров другого акционерного общества. Несмотря на то, что более подробная регламентация правового положения зависимых и взаимно участвующих акционерных обществ должна содержаться в законодательных актах о хозяйственных товариществах и антимонопольной деятельности, на настоящий момент единственным актом, содержащим нормы об этих хозяйственных товариществах, является лишь Гражданский кодекс. Это, к сожалению, оставляет открытыми ряд вопросов, например, порядок подсчета голосов на общем собрании акционеров при голосовании представителя взаимно участвующего общества.
Глава V. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ
Общие положения. Производственный кооператив является одной из форм коммерческого юридического лица, однако, в силу ряда причин, некоторые из которых мы рассмотрим ниже, в настоящее время говорить о какой-либо его популярности среди предпринимателей оснований нет, поскольку число зарегистрированных ПК, например, в городе Алматы за 1996 год немногим превысило три процента от общего количества зарегистрированных коммерческих юридических лиц. Совсем иная картина складывалась в конце 80-годов, периода поистине кооперативного бума, закончившегося в 1991 году полным забвением этой формы. При анализе ситуации, существовавшей в 1988-1990 годах, необходимо учитывать не только действовавшее в то время законодательство, но и психологическую ситуацию в экономике и обществе нашей страны. Создаваемые в соответствии с Законом «О кооперации в СССР» от 26 мая 1988 года кооперативы представляли собой не самостоятельную форму юридического лица, а скорее, альтернативу, причем единственную, государственному предприятию. Вот как понимался кооператив в соответствии с названным Законом: «Кооператив является общественной организацией граждан СССР, добровольно объединившихся на основе членства для совместного ведения хозяйственной и иной деятельности...». Кооперативное движение просуществовало недолго, оказавшись под жестким прессом детального нормативного регулирования. Да и общественное мнение, ещё находящееся в плену идей социализма, не восприняло кооператоров как класс, достойный уважения.
В настоящее время деятельность производственного кооператива регулируется ГК (ст.ст. 96-101) и Указом Президента, имеющим силу закона, «О производственном кооперативе» от 5 октября 1995 года с поправками от 15 июля 1996 года. В этой связи представляется не вполне оправданным включение в ГК норм, регулирующих отдельные стороны деятельности ПК (содержание устава, имущественные вопросы, вопросы управления, членства, прекращения производственного кооператива).
Производственный кооператив - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов (паев). Думается, что настоящее легальное определение не лишено недостатков. Так, из него следует, что каждый член кооператива занимается предпринимательской деятельностью. Однако, выше (см. главу I) нами уже анализировалось понятие предпринимательства, определялись его границы, за которыми остались и участники хозяйственных товариществ, и члены производственных кооперативов. Этот вопрос имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Рассмотрение деятельности членов ПК как «предпринимательской» выдвигает вопрос о необходимости их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей и распространения на них всех соответствующих правил осуществления предпринимательской деятельности, что, безусловно, в конечном счете войдет в противоречие со смыслом членства в кооперативе. Поэтому, оборот «совместная предпринимательская деятельность» должен толковаться не в буквальном юридическом смысле, а скорее, в психологическо-бытовом плане, то есть как деятельность, направленная на извлечение дохода.
Учредительные документы производственного кооператива. Производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании устава либо учредительного договора и устава. Учредители вправе самостоятельно решить вопрос о необходимости заключения учредительного договора о создании кооператива. Законодательство не предусматривает нотариального удостоверения учредительных документов ПК, поэтому они могут быть составлены в простой письменной форме. Устав утверждается единогласным решением общего собрания учредителей и подписывается председателем правления кооператива.
Гражданский кодекс определяет перечень сведений, которые должны найти своё отражение в уставе: размер паев членов кооператива; состав и порядок внесения паев членами кооператива и их ответственность за нарушение обязательства по внесению пая; характер и порядок трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядок распределения прибылей и убытков кооператива; состав и компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов. Некоторые из этих вопросов подробно регламентированы соответствующими нормами Указа «О производственном кооперативе». Поэтому представляется возможным при разработке проекта устава кооператива ограничиваться положениями, отсылочными к названному Указу (естественно, если учредители не желают установить иной по сравнению с диспозитивными положениями Указа порядок решения соответствующих вопросов).
Содержание устава не является коммерческой тайной, и по требованию третьих лиц, имеющих с кооперативом договорные отношения либо желающих вступить с ним в таковые, должен быть им представлен.
Членство в производственном кооперативе. Производственный кооператив имеет свои особенности. Как и участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитном товариществе, членами производственного кооператива могут быть только физические лица, причем, их численность не может быть менее двух. Это правило действует не только на момент его создания, но и в течение всего срока существования кооператива. Если же в результате выбытия других членов в кооперативе останется единственный член, он вправе в течение шести месяцев либо принять новых членов, либо реорганизовать его в товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью или в акционерное общество (естественно, при соблюдении требований о минимальном размере уставного фонда). В противном случае кооператив подлежит ликвидации.
Членство в кооперативе допускается с 16-ти летнего возраста. Именно с этого возраста у гражданина Республики Казахстан возникает трудовая дееспособность, а одной из обязанностей члена ПК является его личное трудовое участие в делах кооператива. Последнее означает, что лицо должно состоять с кооперативом в трудовых отношениях. Иными словами, их отношения должны подпадать под действие норм трудового законодательства. Оказание каких-либо услуг или работ в рамках договора подряда или иных гражданско-правовых договоров не может быть рассмотрено как «личное трудовое участие». Поэтому государственный служащий не может быть членом кооператива. Работа в кооперативе не обязательно должна быть основным местом работы его члена; вполне возможна работа в кооперативе и по совместительству.
Под понятием «граждане» следует понимать не только граждан Республики Казахстан, но и иностранцев, и лиц без гражданства. Если членом ПК является хотя бы одно лицо, не являющееся гражданином Республики Казахстан, создание и деятельность такого ПК подчиняется нормам законодательства об иностранных инвестициях. Примечательным является тот факт, что Закон РК «Об иностранных инвестициях» от 27 декабря 1994 года такой возможности не предусматривает. Так, в соответствии с ним, под совместным предприятием понимается предприятие с иностранным участием, в котором часть акций или долей принадлежит иностранному инвестору. Статья 15 этого Закона говорит, что в случае, когда иностранные инвестиции осуществляются путем приобретения иностранными инвесторами акций в закрытом акционерном обществе или доли в хозяйственном товариществе, эти юридические лица должны быть перерегистрированы в предприятия с иностранным участием. Таким образом, создается впечатление, что законодатель, допуская в принципе возможность членства иностранца в производственном кооперативе, тем не менее, ставил её практическое осуществление под большое сомнение. Отбрасывая же иронию, все же лишний раз на этом примере отметим качественную сторону нашего законодательства.
Российский вариант производственного кооператива по некоторым позициям разительно отличается от казахстанского. ГК РФ допускает возможность участия в производственном кооперативе юридических лиц, а также физических лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привлекающихся к личному трудовому участию в его деятельности. Предусмотрено также иное минимальное число членов ПК, которое не может быть менее пяти.
Членство в ПК может быть прекращено как в добровольном, так и в принудительном порядке. Добровольное выбытие, в свою очередь, возможно в порядке выхода или уступки доли. Исключение, а также обращение кредиторами взыскания на долю члена производственного кооператива - это случаи принудительного прекращения членства. Смерть гражданина, объявление его умершим и признание его безвестно отсутствующим представляют собой объективные причины выбытия.
Выход члена ПК является односторонней сделкой, не требующей согласия других членов. При выходе член ПК обязан не позднее чем за две недели предупредить об этом руководителя исполнительного органа. Учредительными документами может быть установлен более длительный срок, который, однако, в любом случае не должен превышать двух месяцев.
Уступка доли (её части) может быть ограничена учредительными документами, а если приобретателем доли является третье лицо, то такая сделка возможна лишь с согласия членов кооператива. Имеется в виду согласие не общего собрания, а Персональное согласие каждого члена. Закон в этом случае предоставляет членам кооператива реализовать свое право преимущественного приобретения доли (её части). Законодательство не определяет порядок реализации членами ПК преимущественного права покупки, поэтому этот пробел возможно устранить с помощью аналогии.
Уступка доли (её части) не лишает права члена кооператива на получение заработной платы за фактическое время работы. Также не отчуждается право на получение распределяемой части прибыли, поскольку возможность её получения связана не с имущественным взносом, а с трудовым участием.
Исключение члена производственного кооператива в отличие от хозяйственных товариществ допускается во внесудебном порядке по решению общего собрания. Такое решение считается принятым, если за него проголосовало не менее двух третей всех членов. Исключаемый член в голосовании не участвует. Основаниями для исключения могут являться:
- систематическое неисполнение или ненадлежащее исполнение членом ПК обязанностей, возложенных на него уставом;
- членство в аналогичном кооперативе;
- иные основания в соответствии с учредительными документами.
Представляется достаточно труднообъяснимым с логической точки зрения исключение по причине членства в аналогичном кооперативе, поскольку Указ «О производственном кооперативе» допускает возможность работы его члена в другой организации (как по совместительству, так и в качестве основного места работы или учебы), а также не ограничивает возможности его участия в хозяйственных товариществах. Интерес представляет тот факт, что Российский кодекс предусматривает возможность исключения в связи с членством в другом ПК лишь в отношении членов наблюдательного совета или исполнительного органа.
Решение об исключении может быть оспорено в суде.
Возможность обращения взыскания на долю по личным долгам члена ПК допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов. Данное правило направлено на защиту интересов кооператива и его кредиторов. Размер доли определяется по данным бухгалтерского учета на день поступления соответствующего требования кредитора члена кооператива.
Во всех случаях выбытия члену ПК (его наследникам) выплачивается стоимость доли, а также причитающаяся часть прибыли, полученная кооперативом в данном году, за период его нахождения в кооперативе в этом году. Однако, указанная часть прибыли выплате не подлежит, если лицо исключено за нарушение обязательства по личному трудовому участию, за тот период, когда оно фактически не работало.
Имущество производственного кооператива. Кооператив является самостоятельным субъектом права собственности. Это означает, что он является собственником имущественных взносов членов кооператива (если в качестве взноса предоставлено право пользования имуществом, его собственником остается член кооператива), доходов, полученных в результате деятельности, имущества, приобретенного по иным законным основаниям (кредитные средства, имущество, переданное ему на хранение по правилам статьи 430 ГК Каз.ССР и так далее). Как уже указывалось, устав ПК должен содержать сведения о размере пая каждого члена кооператива, так как именно его размер определяет долю члена ПК в имуществе последнего. Используемый Кодексом оборот «доля в имуществе» вряд ли юридически корректен, поскольку создает впечатление о существовании общей собственности его членов на имущество кооператива. На самом деле это не так. Члены кооператива сохраняют на его имущество обязательственные, но не вещные права. Это означает, что член кооператива имеет право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации кооператива, при выбытии из кооператива и так далее. Стоимость причитающегося имущества зависит от размера пая.
В кооперативе действует иной по сравнению с хозяйственными товариществами порядок распределения прибыли между членами. Так, размер прибыли, причитающейся члену кооператива, зависит не от размера пая, а отличного трудового участия в делах кооператива. Эта норма диспозитивна и может быть изменена уставом. Порядок определения личного трудового участия следует отражать в уставе, и его размер, очевидно, должен зависеть от размера заработной платы.
По нашему мнению, во избежание возможных конфликтов среди членов кооператива при подготовке и утверждении устава следует, все же, воспользоваться диспозитивностью данной нормы. Дело в том, что благое, на первый взгляд, стремление законодателя дополнительно стимулировать трудовую деятельность членов кооператива через размер распределяемой прибыли, на практике способно порождать серьезные противоречия внутри кооператива. Ведь те его члены, что осуществили относительно незначительные взносы, напрямую заинтересованы в максимальном направлении прибыли на потребление. Члены же кооператива, в большей мере инвестировавшие его, не заинтересованы в распределении прибыли. Наоборот, их личный интерес заключается в направлении полученной прибыли на расширение производства, ведущего в конечном счете к увеличению стоимости активов кооператива. Ведь, увеличивая стоимость активов кооператива, они тем самым резко увеличивают стоимость своей доли, и, соответственно, стоимость имущества, причитающегося им при ликвидации кооператива. Для наглядности проследим эту ситуацию на примерах, показывающих конфликт интересов членов кооператива при росте размера прибыли, направляемой на распределение. Предположим, что кооператив, созданный двумя учредителями, доли которых в соответствии с их имущественными взносами составили 10% и 90%, получил за отчетный период чистую прибыль в размере 100000 тенге. При паритете трудовых вкладов оба члена имеют право на получение распределяемой прибыли в равном размере. Так, если принято решение о распределении между членами 20 процентов прибыли, оставшейся в распоряжении кооператива, то каждый из них получит по 10000 тенге (здесь и далее - без учета налогов). Оставшаяся часть чистой прибыли (80000 тенге) увеличивает стоимость активов кооператива, и, следовательно, стоимость долей его членов. Однако, это увеличение зависит уже не от трудового участия, а от размера имущественного взноса. Поэтому стоимость доли первого участника увеличится на 8000 тенге, второго же - на 72000 тенге.
Вторая ситуация: общим собранием принято решение о распределении 80% прибыли (то есть 80000 тенге), оставшейся в распоряжении кооператива. Теперь члены получают по 40000 тенге. Что же касается роста стоимости долей, здесь наблюдается следующая картина: стоимость доли первого члена увеличивается на 2000 тенге, второго - на 18000 тенге.
Сравнивая в первом и во втором случаях общие доходы членов (с учетом капитализации), имеем: у первого - соответственно 18000 тенге и 42000 тенге; у второго - 82000 тенге и 58000 тенге. Отсюда очевидно: а) первый член не заинтересован в капиталовложениях в кооператив в отличие от своего партнера; б) второй член не заинтересован в направлении прибыли на потребление в отличие от своего партнера.
Законодательство не всегда выдерживает единства терминологии, что осложняет решение ряда имущественных вопросов. Статья 96 ГК РК понимает пай как имущественный взнос члена кооператива. Часть вторая первого пункта статьи 98 определяет пай как долю члена ПК в имуществе кооператива. Таким образом, создается впечатление, что указанные три термина («имущественный взнос», «пай», «доля») несут равную смысловую нагрузку. Однако, из третьего пункта статьи 98 ГК РК уже следует, что доля в имуществе не обязательно равна паю, она лишь пропорциональна ему. Этот вопрос не менее важен и в практическом плане. Так, ответственность члена кооператива по долгам последнего не может быть меньше размера стоимости его пая. И кредиторам, и самим членам кооператива важно знать, идет ли в данном случае речь о размере имущественного взноса, либо же стоимости доли в имуществе кооператива. Такая же неясность наблюдается и в определении размера выплат члену кооператива (его наследникам) при его выбытии и в ряде других случаев.
В этой связи представляется необходимой выработка однозначного понимания и толкования используемых терминов. Думается, что между понятиями «имущественный взнос» и «пай» следует ставить знак равенства. Имущественный взнос (пай) - это имущество, включая право пользования, передаваемое лицом (учредителем, членом кооператива) в собственность кооператива при его создании (вступительный имущественный взнос) либо в процессе деятельности кооператива по решению общего собрания членов (дополнительный имущественный взнос).
Совсем другое значение имеет термин «доля». Доля - условное понятие, определяющее размер имущественных прав члена кооператива (его наследников) относительно других членов кооператива. Доля, в отличие от имущественного взноса, определяется в процентах. Её размер имеет большое значение, поскольку от него зависят, например, размеры выплат при выбытии (выходе, исключении, смерти и др.) члена кооператива, ликвидации кооператива, обращении кредиторами взыскания на долю члена кооператива и так далее. Что же касается субсидиарной ответственности члена кооператива, то её размер не может быть менее размера имущественного взноса.
В отличие от хозяйственных товариществ законодательство не определяет минимального размера уставного фонда производственного кооператива. Да и сама необходимость его формирования предусматривается лишь в том случае, если ПК намерен заниматься деятельностью, для осуществления которой наличие уставного фонда в установленных размерах обязательно. Второе основание для формирования уставного фонда - желание самих учредителей, отраженное в учредительных документах. Интерес представляет тот факт, что, говоря об уставном фонде, законодательство не ставит размер долей членов кооператива в зависимость от порядка его формирования. Более того, как следует из пункта 1 статьи 21 Указа «О производственном кооперативе» сущность уставного фонда ПК заключается в определении минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов. На наш взгляд, эта норма не имеет практического значения, поскольку правило, действующее в отношении, например, акционерного общества, допускающее его принудительную ликвидацию в случае уменьшения стоимости чистых активов ниже минимального размера уставного фонда, в отношении ПК не предусмотрено.
Органы производственного кооператива. Члены ПК вправе самостоятельно избрать двух- или трехзвенную систему органов управления. Высшим органом производственного кооператива является общее собрание его членов.
Указ «О производственном кооперативе» допускает возложение функций общего собрания членов на собрание уполномоченных. Для этого необходимо наличие двух условий: а) это должно быть предусмотрено учредительными документами; б) число членов ПК должно превышать 100 человек. Нам представляется, что легализация возможности подмены общего собрания собранием уполномоченных может приводить на практике к злоупотреблениям и ограничениям права члена кооператива на голосование и права на слово. Поэтому, думается, что такая возможность должна допускаться лишь при единогласном решении всех членов ПК.
При созыве общего собрания не требуется общего извещения в печати, достаточно письменного уведомления всех членов не менее чем за двадцать дней. Общее собрание считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов кооператива или их представителей. В отличие от хозяйственных товариществ член кооператива имеет лишь один голос вне зависимости от размера доли. Эта норма императивна и действует и в том случае, если учредительными документами предусмотрен иной порядок определения количества голосов.
В соответствии со ст. 99 ГК РК к исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива относится:
- изменение устава кооператива;
- образование исполнительных, ревизионных органов и наблюдательного совета и отзыв их членов;
- прием и исключение членов кооператива;
- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибылей и убытков;
- решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Указ «О производственном кооперативе» расширяет исключительную компетенцию общего собрания и относит также решение следующих вопросов:
- установление видов и размеров фондов и резервов кооператива и направлений их использования;
- принятие и изменение правил внутреннего трудового распорядка кооператива, положения об оплате труда должностных лиц кооператива, его членов и наемных работников и других внутренних актов кооператива;
- создание филиалов и представительств кооператива, учреждение хозяйственных товариществ и вступление в них в качестве участника;
- внесение дополнительных паевых взносов;
- утверждение отчета ревизионной комиссии;
- заслушивание отчета исполнительного органа.
Последний пункт также может быть отнесен к компетенции наблюдательного совета, который может быть создан по решению общего собрания. В его функции может также входить дача согласия на назначение должностных лиц исполнительного аппарата, предварительное одобрение крупных сделок, решение иных вопросов. Как и в случае с высшим органом, вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа.
Исполнительный орган ПК может быть коллегиальным (правление) или, при числе членов не более двадцати, единоличным (председатель кооператива). Он осуществляет текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетен наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления.
Ревизионная комиссия - контролирующий орган, в функции которого входит осуществление контроля за финансовой деятельностью исполнительного органа. Члены ревизионной комиссии не могут быть членами наблюдательного совета и исполнительного органа кооператива. Создание ревизионной комиссии является правом, но не обязанностью кооператива.
Законодательство не допускает возможности работы в качестве членов наблюдательного совета, исполнительного органа или ревизионной комиссии приглашенных лиц. Ими могут быть лишь члены производственного кооператива.
Глава VI. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ - ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ
Понятие, цели и значение государственной регистрации. По общему правилу юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Лишь в момент создания юридического лица возникает его правоспособность (за исключением сфер деятельности, подлежащих лицензированию, где правоспособность возникает с момента получения соответствующей лицензии). Деятельность незарегистрированного юридического лица запрещается, а доходы, полученные от деятельности без государственной регистрации, изымаются в доход бюджета. В Республике Казахстан законодательство о регистрации юридических лиц постоянно совершенствуется, что вызвано потребностями в установлении стабильной системы регистрации, унификацией требований к самому процессу и ведением Государственного регистра юридических лиц. Все это обусловлено ходом экономических преобразований и правовой реформы, расширением сферы деятельности и ростом количества субъектов гражданских правоотношений, выхода хозяйствующих субъектов на международный рынок. В последнее время остро встает вопрос о доведении информации о созданных на территории Республики Казахстан юридических лицах и характере их деятельности до сведения заинтересованных лиц, в том числе - по запросам, поступающим из зарубежных стран. Наличие единой системы информации о зарегистрированных юридических лицах позволит оптимизировать процессы, связанные с налогообложением, внесет вклад в деятельность по предупреждению правонарушений и преступлений в хозяйственной сфере, поможет работникам таможенной службы. Конечно же, нельзя не учитывать и тот факт, что сборы за государственную регистрацию являются значительной доходной статьей бюджета.
Пункт первый статьи 42 Гражданского кодекса РК говорит о необходимости государственной регистрации юридических лиц и определяет в качестве регистрирующего орган юстиции. Несмотря на то, что Гражданский кодекс (общая часть) введен в действие с 1 марта 1995 года, на практике органы юстиции приступили к исполнению функций регистрирующего органа лишь с 1 августа 1995 года. До органов юстиции за последний период эти функции выполняли местные органы исполнительной власти, органы статистики и анализа, а также финансовые и иные государственные органы. 17 апреля 1995 года Президентом РК издан Указ, имеющий силу закона, «О государственной регистрации юридических лиц». В развитие этого Указа Министерством юстиции РК 14 июля 1995 года утверждено Положение «О порядке государственной регистрации юридических лиц органами Министерства юстиции Республики Казахстан». На настоящий момент в названный Указ Президента внесен ряд изменений и дополнений, в том числе Указами от 31 августа 1995 года, 5 октября 1995 года, 26 января 1996 года, Законом РК от 15 июля 1996 года. 27 ноября 1996 года Министром юстиции утверждено новое Положение «О порядке государственной регистрации юридических лиц органами Министерства юстиции Республики Казахстан».